Rosanova, Giuseppe (2023) I nuovi marciani tra tipicità legale e tipicità sociale. Prospettive civili e tributarie. [Tesi di dottorato]

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La tesi ha esposto le ragioni e gli scopi perseguiti dalle parti di un contratto in seguito alla previsione della cautela marciana. Sono stati affrontati gli elementi costitutivi della stessa, per come configurati dalla giurisprudenza in linea alla tradizione romanistica, i rapporti con il diritto francese che ha codificato l’istituto e con il divieto codicistico del patto commissorio. In relazione agli elementi costitutivi si è considerato, in aggiunta a quelli espliciti, la presenza di un ulteriore presupposto, implicito, quale la prelazione sul bene in favore del creditore procedente. Il rapporto con il divieto di cui all’art. 2744 c.c. ha chiarito che le pattuizioni operano in termini differenti, nel contesto delle alienazioni condizionate con scopo di garanzia, presentando sul piano strutturale la cautela marciana elementi differenti. Sono state affrontate le varianti marciane speciali, gli specifici elementi di similitudine e differenziazione, così giungendo alla conclusione che la cautela non può che operare alla stregua di un accordo tra le parti e, non già, di un mero effetto legale derivante della conclusione di un contratto traslativo con scopo di garanzia. Viene esclusa la previsione di un marciano primo o istituzionalizzato nei rapporti b2b, legittimandosi le parti, in tale settore dei traffici giuridici, ad utilizzare soltanto le ipotesi normative speciali. Un’interpretazione costituzionalmente orientata dell’istituto volta ad evitare una sperequazione tra le posizioni contrattuali escluderebbe l'elemento dell'esdebitazione del debitore quale profilo naturale del patto, potendo operare soltanto in presenza di una specifica stipulazione tra i contraenti.

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